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          令人失望的上訴狀

          發(fā)表時間:2011-09-01 7:33:51   瀏覽數(shù):3641   轉(zhuǎn)到我空間  分享到隨寫  分享到鴿友社區(qū)
                      令人失望的上訴狀
            “15萬指定獎旁落”案后續(xù):令人失望的上訴狀
               
            (本文另見中國法院網(wǎng))
                  8月5日天津H男將民事上訴狀發(fā)給筆者參考。表示他意見是:“討論法院該不該受理的問題!筆者復:當事講明事實是第一位的。針對事實、適用法律。不同事實適用法律不同!您的上訴狀不敢恭維——首先未敘述清楚事實。主要是:根據(jù)《北戴河金島公棚決賽指定規(guī)則》參加指定鴿賽。其次,應(yīng)根據(jù)事實,再引用有關(guān)法律(合同法關(guān)于有效合同應(yīng)受保護的有關(guān)條款)闡明您的理由和主張(訴訟請求);再次,針對裁定不當逐點辯駁。上訴狀令人遺憾(首先未敘述好事實)。一審官司、上訴狀也證明你們抓不住要害和關(guān)鍵!
                      鑒于天津H男回復勿將上訴書發(fā)在網(wǎng)上。而該上訴狀已交中院,F(xiàn)僅列出其“上訴請求”、“事實及理由”,說明:上訴狀令人失望。應(yīng)重新修改上訴狀(可在二審補充修改)。
                    一、 天津H男上訴請求:
                     撤銷秦皇島市北戴河區(qū)人民法院(2011)北民二初字第12號民事裁定,指令該院對本案進行實體審。
                   上訴請求應(yīng)為:因本案事實不清、適用法律不當,應(yīng)依法撤銷一審裁定,發(fā)回重審。
                      二、天津H男上訴狀的“事實及理由”:
               該上訴狀未敘述本案事實。而直接表述理由。尊重天津H男“勿將上訴狀發(fā)在網(wǎng)上” 之意見,現(xiàn)僅列舉其上訴狀三點上訴理由:
                  首先,根據(jù)《中華人民共和國立法法》第八條第(九)項的規(guī)定,“訴訟和仲裁制度只能制定法律”。也就是說,除法律以外的其他任何規(guī)范均無權(quán)對訴訟和仲裁制度作出任何規(guī)定。具體到《中華人民共和國體育法》,其中第三十三條僅規(guī)定了“在競技體育活動中發(fā)生糾紛,由體育機構(gòu)負責調(diào)解仲裁”,而本案所涉及的信鴿比賽正如一審裁定所認定的屬于“社會體育”范疇(該認定符合中國信鴿協(xié)會頒布的《信鴿活動管理辦法實施細則》第三條所規(guī)定的“信鴿運動是國家體育總局正式批準開展的體育項目,屬社會體育疇”。……
              其次,涉案糾紛系產(chǎn)生于“北戴河金島公棚2010信鴿競賽”中的“指定鴿賽”部分,涉案糾紛產(chǎn)生后上訴人已在第一時間(2010年12月6日)就糾紛事項向河北省信鴿協(xié)會提出了異議!
                最后,上訴人注意到,針對由信鴿比賽而引發(fā)的糾紛是否屬于人民法院的受案范圍這一問題,其他相關(guān)各級人民法院已經(jīng)作出有肯定回答(詳見附件——由大連市沙河口區(qū)人民法院、大連市中級人民法院、遼寧省高級人民法院分別作出判決、裁定的原告薛海與被告大連市信鴿協(xié)會、第三人大連市體育局合同糾紛一案的相關(guān)法律文書)!
                  這三點上訴理由離開了案件事實、爭議焦點:指定誰先誰后?這需舉證證明。
                  本案實質(zhì)是比賽結(jié)束后如何確認、判定公棚賽中指定人身份是否合法有效;所導致的獎金該誰所有系民事權(quán)益之爭,受民事法律法規(guī)調(diào)整、與仲裁無關(guān);公棚無主鴿(棄權(quán)鴿)認購、與公棚另一方當事人參與認購、指定鴿賽,雙方是合同關(guān)系。因此而發(fā)生的爭議屬于人民法院受案范圍。
                  很簡單的案件,上訴人為何抓不住要害?——指定人是否有效導致的獎金兌現(xiàn)糾紛,應(yīng)以先后指定來判定(包括存不存在“北亞”)。而又請了兩位律師作代理人進行訴訟。為何上訴時還對本案爭議焦點還把握不?實在遺憾。
                  鑒于天津H男與筆者聯(lián)系是如下一點:“只是討論涉及法院該不該受理的問題,我在網(wǎng)上也是想讓大家討論該不該受理的問題。”
                  原請?zhí)旖騂男發(fā)來一審原告訴狀、被告答辯狀、證據(jù)。以便根據(jù)訴、辯雙方主張、及在法庭已出示、質(zhì)證的證據(jù)評析。并告免費代書上訴狀。但遺憾的是:天津H男不配合。故在此,主要是從法理上作出分析。
                  如天津H男認為筆者所述可作參考。希在二審期間,參考筆者已發(fā)之文,重新補充一份上訴狀。用特快專遞寄河北省秦皇島市中級人民法院。
            根據(jù)河北省秦皇島市北戴河區(qū)人民法院民事裁定書,可以這樣認為:河北省秦皇島市北戴河區(qū)人民法院對天津H男訴金島支付獎金案,裁定駁回起訴不當。二審應(yīng)以事實不清、適用法律不當,撤銷一審裁定,發(fā)回重審。發(fā)回重審后,應(yīng)將“北亞” 追加為第三人開庭審理、作出裁判(調(diào)解或判決)。但天津H男上訴狀令人失望,令人遺憾!
               作者聲明:未經(jīng)作者同意嚴禁轉(zhuǎn)載
               
          附:H 男先生所發(fā)民 事 裁 定書
                     
           河北省秦皇島市北戴河區(qū)人民法院
                               民 事 裁 定 書
                          。2011)北民二初字第12號
                   原告 H 男,1957年8月3日出生,回族,身份證號:自由職業(yè)者,現(xiàn)。禾旖蚴
                  委托代理人 X,T 擊水律師事務(wù)所律師。
                  原告 Z 女,1956年11月9日出生,漢族,身份證號:   自由職業(yè)者,現(xiàn)住天津市
                委托代理人B , H 擊水律師事務(wù)所律師。
                  被告秦皇島市北戴河金島賽鴿公棚有限公司,住所地秦皇島市北戴河區(qū)海寧路108國道東。組織機構(gòu)代碼:69346938-8.
                法定代表人W 執(zhí)行董事
                委托代理人L, L 河北海立律師事務(wù)所律師。
                原告H, Z訴被告秦皇島市北戴河金島賽鴿有限公司委托合同糾紛一案,本院于2011年3月2日受理后,依法組成合議庭于2011年4月13日公開開庭進行了審理,原告H及委托代理人X,T 原告Z及委托代理人B,H 被告委托代理人L,L 到庭參加訴訟,本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
                  原告訴稱,二原告系夫妻關(guān)系,原告H系天津市信鴿協(xié)會會員。被告系經(jīng)營賽鴿飼養(yǎng)、訓放、比賽的民營企業(yè)。
                  2010年5月18日,原告H以“天津笨鳥H”的名義,將四羽信鴿交付被告(足環(huán)編號分別為02-080569、02-080570、02-080573、02-080574)并向被告支付了該四羽信鴿的飼養(yǎng)費1200元。2010年12月3日,原告H以原告Z的名義向被告匯款12000元參加了被告舉辦的“戴河金島公棚挑戰(zhàn)賽(指定鴿)”,所指定的兩羽信鴿足環(huán)編號為02-080573,02-080574。根據(jù)被告賽后公布的比賽成績,原告因指定上述02-080573信鴿應(yīng)獲得相應(yīng)獎金151400元。但在該賽成績中,02-080573信鴿的指定人卻無故被更改為了“北亞”,被告亦以此為由拒絕向原告支付上述獎金。2010年12月6日,原告H就上述事宜向河北省信鴿協(xié)會提出了異議。同日,該協(xié)會函復稱:“金島公棚2010年競賽規(guī)則……不含指定鴿有關(guān)事宜,指定鴿有關(guān)內(nèi)容系公棚自主行為……中鴿協(xié)《中國信鴿公棚競賽管理暫行規(guī)定》及《2010年河北省信鴿公棚賽管理暫行實施細則(試行)》內(nèi)容中,均不含指定鴿內(nèi)容……,金島公棚報送的《北戴河金島公棚2010競賽規(guī)則》沒有指定鴿內(nèi)容,河北省信鴿協(xié)會也從未就該公棚指定鴿有關(guān)事宜有過任何批復,指定鴿過程中出現(xiàn)的問題應(yīng)由公棚負責”。據(jù)此,該協(xié)會未對原告提出的異議進行任何處理。綜上,原告認為被告拒不履行向原告支付獎金的行為,侵犯了原告的合法權(quán)益,故訴至法院,請求判令被告向原告支付"北戴河金島公棚挑戰(zhàn)賽(指定鴿)"獎金151400元。
                  本院認為,信鴿競賽系社會體育運動,其競賽活動應(yīng)當按照《中國信鴿公棚競賽管理暫行規(guī)定》、《信鴿競賽規(guī)則與裁判法》等相關(guān)規(guī)則、辦法進行,在競賽過程中發(fā)生的異議、糾紛亦應(yīng)當按照相關(guān)規(guī)則、辦法處理。被告經(jīng)河北省信鴿協(xié)會審查批準進行“北戴河金島公棚2010信鴿競賽”,并由河北省信鴿協(xié)會、秦皇島市信鴿協(xié)會進行監(jiān)賽,在競賽過程中,如果原告認為被告對競賽結(jié)果、獎金的分配、發(fā)放存有異議,按照《中國信鴿公棚競賽管理暫行規(guī)定》第四十八條、《信鴿競賽規(guī)則與裁判法》、《仲裁委員會條例》的相關(guān)規(guī)定,“仲裁委員會是信鴿競賽的仲裁機構(gòu),它的任務(wù)是復審比賽期間執(zhí)行競賽規(guī)則、規(guī)程中發(fā)生的糾紛,保證競賽規(guī)則、規(guī)程的正確執(zhí)行!币虼耍鎽(yīng)當向負責信鴿競賽的仲裁委員會提出申訴,由仲裁委員會復審后作出最終裁決。綜上,原告的起訴不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的人民法院受理民事訴訟的范圍,依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第139條之規(guī)定,裁定如下:駁回原告H,Z的起訴。
                   如不服本裁定,可在裁定書送達之日起十日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當事人的人數(shù)提出副本,上訴于河北省秦皇島市中級人民法院。
                                           審  判  長:
                                           審  判  員:                                                                                     人民陪審員:
                              二零一一年七月二十一日
                                          書記員:

          更新時間:2011-09-01 7:46:01
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